民法渊源研究 ——以法律适用为视角
发布时间：2021-07-14 14:51
民法的渊源作为民法学中不可或缺的一个内容,属于民法基础理论的范畴,但学者们对它的认识只停留在表层,更多以描述为主。这样一个基础性的理论问题,位于民法理论大厦的根基之处,没有相对成熟的理解,便无法对方方面面的民法理论予以支持。在审判实践中,如何确定解决纠纷规则的选择和适用问题,是决定法官正确审判的首要因素,审判的法律效果不应当脱离其社会效果,制定法之外的社会规范在何种情况下及何种程度上进入民事裁判,也是民事司法实践不可回避的问题,这有赖于民法的渊源理论提供指引和支持。从法制到法治的转变需要的不仅仅是立法上的完善,更重要的是如何加强司法的力量以及使法治建设的力量从国家权力向社会主体转变,民法的渊源向非制定法渊源的扩展,从人们的日常实践生活和基本价值理念中发掘审判资源,正是顺应了这一法治需求。本文选用了法律渊源理论上的法律适用的角度对民法的渊源进行建构,试图对民法自身对法律渊源的独特需求、民法的渊源如何识别、民法渊源的适用顺位与效力位阶、民法渊源与民法方法论的关系以及我国民法渊源的相关问题做出一个整体性的研究,在这个过程中主要使用了逻辑推理、历史考证、比较法分析、法理学分析、法律方法分析、实...
【文章来源】：西南政法大学重庆市
【文章页数】：260 页
【学位级别】：博士
【文章目录】：
内容摘要
ABSTRACT
引言
一、问题意识：理论疏漏与实践困惑
二、研究意义：民法渊源价值的再认识
三、研究思路：本文的逻辑结构
四、创新之处
第一章 区分视角下的法律渊源
第一节 法律渊源：一个熟悉又混沌的概念
一、国外学者对法律渊源的界定
二、中国学者对法律渊源的研究
三、对中外学者法律渊源研究的反思
第二节 法律渊源：区分视角下的不同内涵
一、法律形成论与法律适用论的界分
二、法律适用论的比较优势与存在的问题
三、法律适用论下法律渊源与相关概念的区分与界定
第三节 两大法系私法适用中的法律渊源
一、大陆法系国家和地区私法适用中的法律渊源
二、英美法系私法适用中的法律渊源
三、两大法系私法适用中法律渊源的比较
第二章 民法与民法渊源的关联性
第一节 民法作为部门法的法源需求
一、民法规范“裁判规范”属性的法源需求
二、民法方法论的法源需求
三、民法典发展和生命力维持的法源需要
第二节 民法的性质与民法渊源
一、民法的市民法属性与民法渊源
二、民法的私法属性与民法渊源
三、民法的权利法属性与民法渊源
第三章 民法渊源的识别与确定
第一节 制定法与其他规范性文件
一、民事基本法
二、宪法
三、行政规范
第二节 习惯规范与习惯法
一、习惯、习惯规范与习惯法的区分
二、习惯规范作为民法的渊源
三、习惯规范与制定法在法律适用中的关系
四、习惯规范作为法源进入司法的相关机制
第三节 自治规范
第四节 合同
一、合同作为民法渊源的现实性和必要性
二、合同作为民法的正式法源
三、作为法源的合同的解释
第五节 判例规范
一、判例与判例规范
二、判例规范的三种效力模式与法源地位
三、具有法源地位的判例规范的适用环境
第六节 其他可能的规范形式
一、公共政策
二、法理与学说
三、道德
四、国际条约与国际惯例
第七节 小结
第四章 民法渊源的适用
第一节 民法渊源的适用顺位与效力位阶
一、民法渊源的分类与结构
二、裁判依据法源内的适用顺位与效力位阶
三、裁判辅助法源内的适用顺位与效力位阶
第二节 民法渊源的适用方法
一、民法渊源与法律发现
二、民法渊源与法律解释、漏洞补充
三、民法渊源与法律推理、法律论证
第五章 中国民法渊源的制度确立与立法构建
第一节 中国民法渊源的范围确定
一、中国民法的制定法渊源
二、中国民法的非制定法渊源
第二节 中国民法渊源的适用顺位与效力位阶
一、中国民法裁判依据法源内的适用顺位与效力位阶
二、中国民法裁判辅助法源内的适用顺位与效力位阶
第三节 中国民法典法源条款的设计
一、中国民法典的制定与民法渊源条款
二、中国民法典法源条款设计中的问题
三、中国民法典法源条款的设计
结语
参考文献
一、中文专著类
二、外文译著类
三、中文期刊论文类
四、博士学位论文类
五、外文文献
致谢
攻读博士学位期间的研究成果
【参考文献】：
期刊论文
[1]名实之间:英美法系的“制定法”[J]. 姚俊廷. 青海师范大学学报(哲学社会科学版). 2015(03)
[2]司法解释的前生后世[J]. 胡岩. 政法论坛. 2015(03)
[3]权利的来源——评《你的权利从哪里来》[J]. 余海洋. 湖北警官学院学报. 2014(12)
[4]契约法源辩[J]. 李敏. 河北法学. 2014(12)
[5]原则与规则之间:民法基本原则的司法适用——从两则案例谈起[J]. 曾聪俐. 湖北警官学院学报. 2014(07)
[6]民法转型的法源缺陷:形式化、制定法优位及其校正[J]. 张力. 法学研究. 2014(02)
[7]论司法裁判过程中公共政策适用的形式与限度[J]. 吕耀文. 长春理工大学学报(社会科学版). 2013(11)
[8]司法判例制度构建的法理基础[J]. 张志铭. 清华法学. 2013(06)
[9]政策适用的法理分析[J]. 佟彤. 中国外资. 2013(11)
[10]不成文法是法律渊源吗——以民间习惯为例[J]. 彭中礼. 民间法. 2013(00)
博士论文
[1]民俗习惯的司法适用[D]. 吕复栋.南京师范大学 2014
[2]法律渊源论[D]. 彭中礼.山东大学 2012
[3]法源视野中的合同研究[D]. 谢慧.山东大学 2011
[4]论我国私法领域的司法续造[D]. 金振豹.中国政法大学 2011
[5]适用中的民法解释研究[D]. 杨育正.西南政法大学 2009
[6]习惯性规范研究[D]. 王新生.山东大学 2008
[7]规范性司法解释的法源地位研究[D]. 季长龙.中国人民大学 2008
本文编号：3284354
【文章来源】：西南政法大学重庆市
【文章页数】：260 页
【学位级别】：博士
【文章目录】：
内容摘要
ABSTRACT
引言
一、问题意识：理论疏漏与实践困惑
二、研究意义：民法渊源价值的再认识
三、研究思路：本文的逻辑结构
四、创新之处
第一章 区分视角下的法律渊源
第一节 法律渊源：一个熟悉又混沌的概念
一、国外学者对法律渊源的界定
二、中国学者对法律渊源的研究
三、对中外学者法律渊源研究的反思
第二节 法律渊源：区分视角下的不同内涵
一、法律形成论与法律适用论的界分
二、法律适用论的比较优势与存在的问题
三、法律适用论下法律渊源与相关概念的区分与界定
第三节 两大法系私法适用中的法律渊源
一、大陆法系国家和地区私法适用中的法律渊源
二、英美法系私法适用中的法律渊源
三、两大法系私法适用中法律渊源的比较
第二章 民法与民法渊源的关联性
第一节 民法作为部门法的法源需求
一、民法规范“裁判规范”属性的法源需求
二、民法方法论的法源需求
三、民法典发展和生命力维持的法源需要
第二节 民法的性质与民法渊源
一、民法的市民法属性与民法渊源
二、民法的私法属性与民法渊源
三、民法的权利法属性与民法渊源
第三章 民法渊源的识别与确定
第一节 制定法与其他规范性文件
一、民事基本法
二、宪法
三、行政规范
第二节 习惯规范与习惯法
一、习惯、习惯规范与习惯法的区分
二、习惯规范作为民法的渊源
三、习惯规范与制定法在法律适用中的关系
四、习惯规范作为法源进入司法的相关机制
第三节 自治规范
第四节 合同
一、合同作为民法渊源的现实性和必要性
二、合同作为民法的正式法源
三、作为法源的合同的解释
第五节 判例规范
一、判例与判例规范
二、判例规范的三种效力模式与法源地位
三、具有法源地位的判例规范的适用环境
第六节 其他可能的规范形式
一、公共政策
二、法理与学说
三、道德
四、国际条约与国际惯例
第七节 小结
第四章 民法渊源的适用
第一节 民法渊源的适用顺位与效力位阶
一、民法渊源的分类与结构
二、裁判依据法源内的适用顺位与效力位阶
三、裁判辅助法源内的适用顺位与效力位阶
第二节 民法渊源的适用方法
一、民法渊源与法律发现
二、民法渊源与法律解释、漏洞补充
三、民法渊源与法律推理、法律论证
第五章 中国民法渊源的制度确立与立法构建
第一节 中国民法渊源的范围确定
一、中国民法的制定法渊源
二、中国民法的非制定法渊源
第二节 中国民法渊源的适用顺位与效力位阶
一、中国民法裁判依据法源内的适用顺位与效力位阶
二、中国民法裁判辅助法源内的适用顺位与效力位阶
第三节 中国民法典法源条款的设计
一、中国民法典的制定与民法渊源条款
二、中国民法典法源条款设计中的问题
三、中国民法典法源条款的设计
结语
参考文献
一、中文专著类
二、外文译著类
三、中文期刊论文类
四、博士学位论文类
五、外文文献
致谢
攻读博士学位期间的研究成果
【参考文献】：
期刊论文
[1]名实之间:英美法系的“制定法”[J]. 姚俊廷. 青海师范大学学报(哲学社会科学版). 2015(03)
[2]司法解释的前生后世[J]. 胡岩. 政法论坛. 2015(03)
[3]权利的来源——评《你的权利从哪里来》[J]. 余海洋. 湖北警官学院学报. 2014(12)
[4]契约法源辩[J]. 李敏. 河北法学. 2014(12)
[5]原则与规则之间:民法基本原则的司法适用——从两则案例谈起[J]. 曾聪俐. 湖北警官学院学报. 2014(07)
[6]民法转型的法源缺陷:形式化、制定法优位及其校正[J]. 张力. 法学研究. 2014(02)
[7]论司法裁判过程中公共政策适用的形式与限度[J]. 吕耀文. 长春理工大学学报(社会科学版). 2013(11)
[8]司法判例制度构建的法理基础[J]. 张志铭. 清华法学. 2013(06)
[9]政策适用的法理分析[J]. 佟彤. 中国外资. 2013(11)
[10]不成文法是法律渊源吗——以民间习惯为例[J]. 彭中礼. 民间法. 2013(00)
博士论文
[1]民俗习惯的司法适用[D]. 吕复栋.南京师范大学 2014
[2]法律渊源论[D]. 彭中礼.山东大学 2012
[3]法源视野中的合同研究[D]. 谢慧.山东大学 2011
[4]论我国私法领域的司法续造[D]. 金振豹.中国政法大学 2011
[5]适用中的民法解释研究[D]. 杨育正.西南政法大学 2009
[6]习惯性规范研究[D]. 王新生.山东大学 2008
[7]规范性司法解释的法源地位研究[D]. 季长龙.中国人民大学 2008
本文编号：3284354
本文链接：https://www.wllwen.com/falvlunwen/falvtiaokuanjiedu/3284354.html
