浅论公司对外担保法律制度

发布时间：2017-05-26 22:03

  本文关键词：浅论公司对外担保法律制度，，由笔耕文化传播整理发布。

【摘要】：公司对外担保是公司是天然享有之权利能力,顺应了公司法鼓励和促进交易的初衷,缓解了公司融资难题,是公司参与市场经济的客观需要。同时对外担保的无偿性也决定了其存在损害公司和股东利益的或然风险,因此法律对公司对外担保存在一定限制,平衡各方利益。我国1993年的《公司法》正是看到了我国关联担保侵害公司和股东利益严重,在第60条第3款对公司对外担保作了限制性规定,但是其语焉不详的规定招致了诸多争议。2005年《公司法》以第16条为中心对公司对外担保作了较为明确的规定,但是法律后果的缺失导致理论界和实务界的争论不断,阻碍了第16条的适用。因此,违反现行《公司法》对外担保相关条款的公司对外担保行为效力是本文研究的重点。本文一共分为四章,第一章从法人权利能力入手,论证公司为他人提供担保是对自己财产的处分,为权利能力应有之义,但是由于对外担保存在担保权人与公司以及股东利益的冲突,因此,法律在承认公司对外担保能力的同时不得不对其加以必要的限制,以期平衡各方利益。本文第二章首先从比较法立法考察入手,明确我国对外担保立法应是以事前程序性限制为主。同时笔者从纵向考察了我国公司对外担保立法沿革,提出由于现行《公司法》第16条欠缺违规担保的法律后果规定,围绕公司违规对外担保的法律效力问题产生了诸多新的疑问。第三章是本文的核心部分,本章重在解决公司违反内部程序而为的对外担保的法律效力问题。对现行《公司法》第16条的规范性质分析和第三人审查义务的确定是理论界争论焦点和现行司法实践的裁判重点。因此,笔者首先分析了第16条的规范性质,私以为第16条属于强制性规定中的管理性规定,并不能以对16条的违反而否定对外担保行为的效力。其次,笔者从章程公开性、法律公知力以及第三人审查义务的正当性以及合理性的角度,确定应当赋予第三人形式审查义务。并且明确第三人审查义务构成了《合同法》第50条对于越权行为“知道或应当知道”的内容,《合同法》第50条才是确定对外担保效力的最终依据。最后,《合同法》第50条的越权行为作为越权担保(违规担保)的上位概念,其效力模式尚未得到确定,笔者认为基于代理以及代表的相似性,公司越权行为准用无权代理之规则。因此笔者认为公司越权担保行为的法律效力为效力待定。本文第四部分是有关公司违规担保具体问题的补充解析。这一部分对于公司章程对外担保相关规定缺位或者禁止、实际决议机关与章定决议机关不一致、对外担保数额超限以及章程能否将担保决策转授权等具体问题加以阐述。
【关键词】：对外担保 法律效力 规范性质 审查义务 越权行为 效力待定
【学位授予单位】：华东政法大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2016
【分类号】：D922.291.91
【目录】：

• 摘要2-4
• Abstract4-9
• 导论9-18
• 一、研究的目的和意义9-10
• 二、问题的提出10
• 三、文献综述10-15
• 四、研究方法15-16
• 五、论文结构安排16-17
• 六、论文主要创新和不足17-18
• 第一章 公司对外担保的法理基础18-22
• 第一节 法人权利能力及其范围18-19
• 第二节 公司对外担保的肯定与限制19-22
• 第二章 公司对外担保立法考察22-34
• 第一节 境外立法模式考察22-25
• 一、“原则禁止，例外允许”模式22
• 二、“原则允许，例外禁止”模式22-23
• 三、“完全允许”模式23-25
• 四、境外立法模式对我国的启示25
• 第二节 我国公司对外担保立法沿革25-34
• 一、《公司法》修订之前的公司对外担保制度解读25-30
• 二、《公司法》修订之后的公司对外担保制度解读30-34
• 第三章 公司内部行为与外部合同的效力牵连34-63
• 第一节 现行《公司法》第16条规范性质分析34-42
• 一、法律规范性质的理论分类35-37
• 二、《公司法》第16条规范性质确定37-42
• 第二节 章程对抗效力与第三人审查义务探析42-54
• 一、公司章程的对抗效力43-48
• 二、第三人审查义务48-54
• 第三节 违规对外担保效力模式的重新续造——无权代理规则的准用54-63
• 一、法定代表人的法律地位——代理说与代表说55-56
• 二、公司代表人越权行为——代表权限制56-58
• 三、无权代理规则的准用58-60
• 四、越权对外担保的效力——归属规范60-61
• 五、越权对外担保未被追认时的合同效力——无效61
• 六、越权对外担保行为未被追认的责任承担问题简析61-63
• 第四章 公司越权对外担保具体问题解析63-67
• 第一节 公司章程对外担保相关规定缺位63-64
• 第二节 公司章程禁止对外担保64-65
• 第三节 公司对外担保决议机关与章程规定不一致65
• 第四节 对外担保数额超限65-66
• 第五节 章程能否授权由股东会和董事会以外的机关或者职员决策66-67
• 结语67-68
• 参考文献68-72
• 在读期间发表的学术论文与研究成果72-73
• 后记73-75

【相似文献】

中国期刊全文数据库 前10条

1 刘峙;对外担保的法律性质研究[J];法学杂志;1998年06期

2 邵春阳;关于对外担保管理的几个问题与立法建议[J];中国外汇管理;1998年03期

3 ;最高法院称要慎重处理对外担保案件[J];中国石油和化工;2000年12期

4 金彦;我国对外担保面临的问题及对策[J];政治与法律;2002年05期

5 赵丽,赵启国;公司对外担保的合理性及我国公司对外担保的完善[J];郧阳师范高等专科学校学报;2005年01期

6 祝群;;试析上市公司对外担保及涉诉问题[J];财会月刊;2006年03期

7 宁南;蒋少强;;限制上市公司对外担保的法律思考[J];金融与经济;2006年11期

8 孙文雪;;略论公司对外担保与商业银行风险防范[J];商场现代化;2007年29期

9 贾涛;;公司对外担保法律规制与商业银行风险对策[J];工会论坛(山东省工会管理干部学院学报);2007年05期

10 张鹏;;出借资金和对外担保风险防范思考[J];科学咨询(决策管理);2007年07期

中国重要会议论文全文数据库 前3条

1 沈炳珍;何韧;;我国上市公司对外担保行为与其财务状况的实证分析[A];中国会计学会第八届全国会计信息化年会论文集[C];2009年

2 龚凯颂;卢春荣;;股权结构、董事会特征与上市公司对外担保[A];中国会计学会高等工科院校分会2008年学术年会（第十五届年会）暨中央在鄂集团企业财务管理研讨会论文集（下册）[C];2008年

3 张宏久;吴杰江;;境外项目融资担保安排若干新措施[A];第三届中国律师论坛论文集（实务卷）[C];2003年

中国重要报纸全文数据库 前10条

1 记者 梁惠元;上市公司纷纷减免对外担保[N];深圳商报;2002年

2 ;光彩建设对外担保２亿元[N];证券日报;2003年

3 ;近期对外担保与2002年净资产比例状况[N];证券日报;2003年

4 本报记者 李春莲;“疯狂”担保愈演愈烈 沪深两市今年前两月对外担保公司已达227家[N];证券日报;2012年

5 ;关铝股份提供大额对外担保[N];中国证券报;2003年

6 耿福君;对外担保问题再受关注[N];证券时报;2004年

7 记者　 于扬;上市公司对外担保遭严控[N];证券时报;2005年

8 ;银证联手规范上市公司对外担保行为[N];财会信报;2006年

9 ;闽东电力对外担保[N];证券日报;2003年

10 ;蜀 都 Ａ对外担保３３４０万元[N];证券日报;2003年

中国博士学位论文全文数据库 前1条

1 陈宏;中国上市公司对外担保行为研究[D];厦门大学;2006年

中国硕士学位论文全文数据库 前10条

1 李志勇;上市公司对外担保法律问题研究[D];兰州大学;2015年

2 楚蕾;论公司对外担保的法律效力[D];山东大学;2015年

3 田敏;有限责任公司对外担保效力认定与责任分配问题研究[D];中央民族大学;2015年

4 杨研美;浙江JH交通工程有限公司对外担保风险管控研究[D];长沙理工大学;2014年

5 刘晶菁;公司对外担保合同效力研究[D];华东政法大学;2015年

6 吕浩;公司违反章程对外担保的效力研究[D];华东政法大学;2015年

7 谢遵振;公司对外担保的法律效力研究[D];华东政法大学;2015年

8 成慧;公司对外担保的法律问题研究[D];华东政法大学;2015年

9 张健;公司越权对外担保的效力问题研究[D];华东政法大学;2015年

10 邹盼;公司对外担保效力研究[D];华东政法大学;2015年

  本文关键词：浅论公司对外担保法律制度，由笔耕文化传播整理发布。

本文编号：398191