论VIE结构的法律风险与监管

发布时间：2023-12-09 16:07

　　VIE结构(Variable Interest Entities)是在特殊时期境内企业为了谋求融资对我国法律的一种规避。从1999年新浪首先采取VIE结构模式实现海外上市开始,越来越多的企业开始采取这种模式来实现海外上市。比如,阿里巴巴、新东方等诸多为人所熟知的企业,甚至在很多非限制性行业中也出现了很多VIE结构模式的企业。但是,VIE结构并不是一个完善的架构设计,其本身存在着诸多的商业风险和法律风险。随着奇虎360的回归,VIE结构再次成为法学界及资本市场最为关注的问题之一。.目前,我国经济发展已经进入由追求高速发展到追求高质量发展的新经济时代,近期百度、京东、阿里巴巴等科技巨头纷纷表示在国内制度允许的情况下,愿意回归境内资本市场,这将一直以来争论不休的VIE结构存废问题再一次推到舆论的风口。随着我国对外开放水平的不断提高,VIE结构模式的作用也变得越来越弱化。但海量的VIE结构企业存在于国外国内市场已经成为既定的事实,如何解决这一历史遗留的问题,成为我国法律不可回避的使命。本文第一章为VIE结构的概述,主要运用理论分析和实证分析的方法,对VIE结构的概念进行了总结,对VIE结构的内...

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中文摘要
Abstract
一、VIE结构的相关问题概述
    (一) VIE结构的概念
    (二) VIE结构的内涵
    (三) VIE结构的构成——以“宜人贷”为例
        1. 保障有效控制的协议
        2. 允许获得利润的协议
        3. 允许购买期权的协议
二、VIE结构产生的原因
    (一) 从外资准入的角度看VIE结构产生的原因
        1. “外资三法”及其配套法律法规对外资准入的要求
        2. 《电信条例》等行政法规对外资准入的要求
        3. 《外商投资产业指导目录》对外资的持股比例要求
    (二) 从上市要求的角度看VIE结构产生的原因
        1. 证券法对企业境内上市的财务要求
        2. 公司法对企业境内上市的股权结构要求
三、VIE结构的法律效力
    (一) VIE结构法律效力的理论基础
        1. 合同法角度
        2. 经济法角度
    (二) VIE结构法律效力的实践基础
        1. 我国的诉讼实践
        2. 我国的仲裁实践
四、VIE结构存在的法律风险
    (一) 公司治理法律风险
        1. 创始人终止VIE协议的风险
        2. 创始人不合作的风险
        3. 创始人与投资人控制权之争的风险
    (二) 外资并购法律风险
        1. 协议控制构成关联交易的风险
        2. 协议控制构成垄断的风险
    (三) 外汇管制法律风险
        1. 登记瑕疵导致海外上市项目进程延迟的风险
        2. 登记瑕疵导致海外上市项目违规的风险
        3. 补办登记导致境内企业运营暂停的风险
    (四) 税务监管法律风险
        1. 境外筹措资金回流境内阶段的风险
        2. 境内运营实体向WFOE转移利润阶段的风险
        3. WFOE向境外上市主体转移利润阶段的风险
五、我国现行法律对VIE结构的监管及存在的问题
    (一) 我国现行法律对VIE结构的监管
        1. 国务院的相关规定
        2. 证监会的相关规定
        3. 商务部的相关规定
        4. 外汇管理局的相关规定
    (二) 目前我国法律对VIE结构监管存在的问题
        1. 监管VIE结构的规范性法律文件效力层级较低
        2. 监管VIE结构的规范性法律文件稳定性不足
        3. 监管VIE结构的规范性法律文件缺乏系统性和协调性
六、完善我国VIE结构法律监管的相关建议
    (一) 完善市场准入法律制度,构建多层次产业准入体系
        1. 树立内外资平等的观念,构建多层次产业准入体系
        2. 坚持准入前国民待遇原则,完善负面清单制度
    (二) 梳理整合关联立法,制定系统的外商投资基础性法律
        1. 引入“实际控制”作为判断VIE性质的标准
        2. 完善国家安全审查制度和信息报告制度
    (三) 厘清行政部门的权力范围,制定协调的行政法规
    (四) 加快转变政府职能,采取科学人性的监管方式
结语
致谢
参考文献



本文编号：3871783