公司对外担保问题研究

发布时间：2017-05-02 04:01

  本文关键词：公司对外担保问题研究，，由笔耕文化传播整理发布。

【摘要】：2005年我国对《公司法》对外担保条款进行了重大修改,2005年《公司法》将公司对外担保事项的决定权赋予了公司自身,原则上改变了过去公司对外担保禁止的立法态度。然而2005年《公司法》的修订虽然在一定程度上解决了学界对公司对外担保效力问题的部分争论,形成了一定共识,但是就2005年《公司法》对外担保条款自身,仍然存在很大争议。一方面,公司对外担保从表面上看确实有害无利,可能会对公司造成巨大的或有负债,而公司在通常情况下又涉及股东、债权人等不特定多数人的利益;另一方面,公司对外担保问题不仅是一个公司法上的问题,而且是一个合同问题、担保问题,也涉及合同相对人也即担保权人的利益。无论在立法、司法上,还是在理论上,如何平衡不同利益主体之间的利益成为解决公司对外担保问题的关键之所在,然而上述两方面的利益之间的平衡却并非容易。2005年《公司法》作出了重大修订,其中公司对外担保条款随之也作出重大修改,这主要体现在2005年《公司法》第16条的制定,自此《公司法》有了一条专门规定公司对外担保以及转投资的条款。这相对于1993年《公司法》第60条第3款而言,无疑是一个重大进步。2005年《公司法》原则上改变了对公司对外担保禁止的立法态度,将公司对外担保事项的决定权赋予了公司自身,这也终结了2005年《公司法》修订之前学界对公司对外担保问题的部分争议。但是2005年《公司法》的修订并没有解决全部问题。在公司章程未对公司对外担保决策权的行使主体予以记载的情况下如何确定公司对外担保决策权的行使主体问题。公司对外担保违反公司章程规定,或者在关联担保中决策机构、决策程序违反公司法第16条第2款、第3款,公司对外担保的效力问题。上述问题都成为悬而未决的问题。公司章程对担保事项记载缺位时,决不能简单地根据股东(大)会中心主义,直接认定章程记载缺位时公司对外担保决定权由股东(大)会行使,而应该根据不同情况,通过法律解释的方法,作出具体认定。在公司对外担保违反公司章程的规定时的对外担保效力的判定上,从公司对外担保条款的历史演进来看,《公司法》逐渐放宽了对公司对外担保的限制,因此再遵循以“违反法律、行政法规的强制性规定”为由判定公司越权对外担保合同无效的裁判路径并不妥当。由于公司对外担保问题不仅是一个公司法问题,而且更大程度上应该是一个合同问题、担保问题,在分析公司对外担保的效力问题时应该遵循认定合同效力的一般思维路径。在公司违反章程越权对外担保的情况下,就应该遵循越权代表和越权代理的分析路径,通过判定相对人是否善意来最终判断公司对外担保的效力,这样可以更好的平衡担保权人和公司之间的权利义务,以实现公司对外担保秩序的构建。
【关键词】：公司担保 《公司法》第16条 强制性规定
【学位授予单位】：吉林大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2016
【分类号】：D922.291.91
【目录】：

• 摘要4-6
• Abstract6-9
• 引言9-12
• 一、公司的对外担保能力12-19
• （一）法律未规定时公司的对外担保能力12-16
• （二）法律规定时公司的对外担保能力16-19
• 二、公司对外担保的决策机构19-30
• （一）法律未规定时公司对外担保的决策机构19-22
• （二）法律规定时公司对外担保的决策机构22-30
• 三、违反公司章程对外担保的效力30-42
• （一）对违反公司章程对外担保效力既有分析路径的反思30-34
• （二）越权代表或越权代理分析路径下相对人的审查义务34-42
• 结论42-43
• 参考文献43-45
• 作者简介45-46
• 致谢46

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