关于民法原则与民法规则之间的关系探讨69

发布时间：2016-11-01 11:06

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2016·01（下）

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关于民法原则与民法规则之间

的关系探讨

朱伟静

天津市宝坻区法律援助中心，天津301800

也是法官审理案件的法律凭借。当民法规摘要：民法原则作为民法规则的基本及根源，不仅在一定的程度上对民法规则进行完善和修整，

则缺失的情况下利用民法原则进行案件裁判，即是审判者利用民法原则中具备的核心价值内化于心的法律要素和法律后果的民法规则，并应用于案件的审理中，民法规则的存在也不是全然使用，当使用民法规则进行审理案件时可能会产生不恰当的后果，即此时需要放弃民法规则使用民法原则。同时使用民法原则就是为了补充民法规则的不完善性并限制或扩充其规则适用范围。关键词：民法原则；民法规则；补充完善中图分类号：D923文献标识码：A文章编号：2095－4379－（2016）03－0197－02

女，汉族，天津人，天津市宝坻区法律援助中心，援助律师，三级律师。作者简介：朱伟静（1982－），

一、民法原则与民法规则的差异

民法原则，其定义是运用于民法的特殊领域或者可以称之为运用于民法全部领域的有效准则，特殊领域即民法具体原则，例如债务方面的实际履行原则、损害赔偿方面的完全赔偿原则等；而是用于全部领域原则被称之为民法的基本原则，例如诚实信用原则、平等原则、敬老爱幼原则等。

民法规则是指民法中的构成要素和法律后果间的具体规则，也被称为法律规范。民法规则与民法原则的区别在于：第一，就内容而言，民法规则较为具体，包含民法要素和民法后果，审判者具备有限的自由裁量权；民法原则则更为概况，不具备民法要素和后发，职能对审判者在审理案件过程中进行价值上的补充；第二，就适用范围而言，民法规则的具体性便于应用在处理特定领域的民事行为和民事关系；民法原则因为其概况性和抽象性，则应用范围较广，具备价值补充的能力；第三，就适用方式而言，民法规则适用于民事个案，即在案件事实既定的条件下，必须按照民事规则进行审理；民法原则由于效力的不同而运用于不同的方面，效力较高则指导民法规则，效力较低则对民法规则进行补充；第四，就作用而言，民法规则较民法原则而言，更能对审判者进行审理的约束作用，避免审判过程中偏离法律。

二、缺少民法规则下的民法原则适用性民法原则是民法的基础和核心，是法律审判的价值依据，在缺少民法规则的情况下可以依据民法原则处理相关民事案件。

缺少民法规则并不以为者将民法原则直接运用在民事那件中，而是依据民法原则中的内涵、价值由审判者内化的民法原则建构法律要素和后果，形成具体规则审理案件。民法原则不具备法律要素和法律后果表现为以下几种形式：第一，完全不具备法律要素和后果，例如《中华人民共和国民法通则》中的第5条表示，公民、法人的合法民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯的原则；第二，部分

《中华人民共和国合同法》具备要素和后果的则是中的第8

条规定，依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人按照约定履行义务，不得擅自变更或者解除合同；第三，部分具备要素但缺少法律后果，例如《中华人民共和国合同法》的第6条规定，当事人子啊行使权利和履行义务时应遵守诚实信用原则；第四，部分具备要素和后果，但法律后果

《中华人民共和国物权法》不明确，例如第7条规定，遵守法

律，社会公德，不能损害他人合法利益。本文通过法律个案对民法原则和民法规则进行论述。

案例：两家银行甲方和乙方，甲向乙开出不能撤销的信用担保函，受益人为乙。信用担保函中写明：甲行受丙公司请求，开立以银行乙为受益人的人民币信用担保函，担保函不能撤销。甲行担保，当丙公司受到外贸代理人丁公司关“收取合同预收金”于的相关通知和文件后，应将金额汇到丁公司在乙行开设的账户中。如果丙公司没有在规定时间内将金额汇入指定账户中，，乙行可以将相应金额从甲行账户中划出，并按照乙行规定支付罚金和利息，甲行无理由拒付。但受到回来不影响当担保金额不足时，担保金会相应调整。即日起担保函生效，有效期直至引进设备贷款支付完毕之日。

在这个案例中，自愿原则和自治原则是请求权的前提，还是甲行出具的信用担保函为请求权基础，这是尚未有定论的情况。同时民法原则作为民法规则缺失情况下的审理案件基础，并有审理者内在建构法律规范，具有法律续造的嫌疑。相较于英美法系而言，就民法原则的具体使用情况，被不少大陆法系所认可，可是却存在立法权分配的问题。

三、使用民法原则审判系争案件放弃民法规则

现行法中的民法规则包含法律要素和法律后果，能够有效解决系列民事案件，但使用民法规则解决系争案件，也会产生不恰当的结果。在解决系争案件时应该使用民法原则。赞同此举的学者以诚信原则为例，认为该原则不仅能有效补充民法规则，而且能修整民法规则的功能。一些学者和教授也表示对此举看法，法律标准是法制社会中公民的理想信念，诚信应该是最高理想，并超脱于法律规定；也有学者建议，在现行法的具体规定下，如果符合该规定但违反社会公平时，就应以诚信为基准。

我国在处理系争案件时，也有采用民法原则而放弃民法规则的前例。改革开放初期，房地产开发商具有国有土地使用权，但却缺少开发能力，就利用土地使用权抵押贷款，而后向公众宣布期房预售，但最终携款私逃。待还款期

《中华人民共和国城镇国有土地使用权出限到了之后，按照

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让和转让暂行条例》中的第36条第1款规定的，抵押人未能到期还款则收取其抵押财务。但是这在一定程度上解决银行的债务问题，却忽略购房主的利益。因此一些主审法院会以诚信原则为基准审理该案件，而放弃民法规则。

四、民法原则作为对不完全法条的有效补充

不完全法条是指法律中欠缺部分要素或法律后果。这些不完全法条只有彼此配合相互合作才能形成完整的额法律条例，通过法则间的相互补充，以及民法原则在价值上的有效补充，以免法律产生偏私行为。

利用民法原则补充不完全法条，例如《物权法》的230条规定，还款期限到期后，债权人有权占用债务人的动产；第231条规定在债权人留置的动产与债权同属于法律关系，不包含企业留置的动产；第232条则是动产的留置不能违反公序良俗的最高原则等等，这就是民法规则中的不同条例间的相互补充，并以最高民法原则为基础，形成完整的法律制度。例如民法中认为必要费用和赔偿责任不同，必要费用是第一义务，受到债务履行期限的制约；而赔偿责任是第二义务，运用于诉讼期间的制度。法律适用的期限不

。《民法通则》同，却完整履行法律审理中的义务中的第93

条，强调为避免他人利益受损，同时不具备法定以及约定义务时，可以向受益人要求其支付必要费用。这里弥补了管理人因为受益人获益而遭受的损失，是属于前面所提及的第一义务即必要费用。而第132条的解释中赞同第93条规定的受益人向管理人付出一定的偿还费用。但这属于赔偿责任，不在必要费用所包含的概念和范围之中，因此法律不能运用必要费用的文艺解释将其纳入必要费用的范围之中。

五、民法原则限制或扩充民法规则的使用范围

关于民法原则具备限制和扩充民法规章使用范围这一功能，还包括目的性限制和扩充的法律解释以及适用范围两类情况。首先是民法原则限制民法规则的案例，诚实信用原则能够限制合同无效的法律规则，即具备恶意的缔约人不能够在合同无效的情况下获取不正当利益。相关司法

《最高人民法院关于审理建设工程实施合同纠纷案解释是

件适用法律问题的解释》第5条：工程承包人在超越等级许可的范围内签订工程合同，不予支持。关于民法原则扩充民法规则使用范围，则是法律规定的“债务人享有第三人权”，《合同法》，力将其规定为“到期债权”即债务人未到期还款，债权人可以就遭受的损失为名，以自己的名义代位行使

《合同法》债务人呢的债权。而对其解释是“具有金钱给付，内容的到期债权”但这进一步限定债务人的权利，因此在

公平原则的指导下，给与目的性扩充。

六、小结

通过上述分析，民法原则和民法规则具有一定差异性，但在一定程度上相互补充。民法原则是民事法律的灵魂和基础，民法规则是民事法律的具体行事准则。民法原则对民事规则进行限制和扩充，并在法律价值意义上给与审理

“自由裁判权”，者一定的是对民法规则的指导和修整。

［参

考

文

献］

［1］．江汉论坛，2014，崔建远．论民法原则与民法规则之间的关系［J］

02：28－32．［2］J］．才智，2015，24：262．陈海棠．简析民法原则与民法规则的关系［［3］．法制博览，王建恩．关于民法原则和民法规则之间的关系［J］2015，29：254．

（上接第199页）

的不断抗争，婚姻家庭观念发生了很大转变，男尊女卑的身份观念逐步为平等观念所取代，法国民法典也因此进行了多次修改。1893年2月6日的法律规定妇女分居后拥有充

19条关分的行为能力；1927年8月10日废除民法典第12、

于妻子从属丈夫国籍的规定；1938年2月18日的法律取消

：“已婚妇女夫权；在修改后的民法典第215条中明确宣布

；1970年6月4日在一切领域内实现自己的民事权利能力”

③

法律再修订为夫妻地位平等。

至此，历经160余年，法国民法典在曲折中不断前进，终于赋予女性与男子完全等同的法律地位。

［注释］

．北京：商务印书馆，①李浩培，吴传颐，孙鸣岗译．拿破仑法典［M］

2006．2．

．北京：商务印书馆，②李浩培，吴传颐，孙鸣岗译．拿破仑法典［M］

2006．28．

．北京：北京大学出版社，2006：259③何勤华，魏琼．西方民法史［M］

－260．

［参考文献］

［1］M］．北京：中国法制出版社，2004．谢怀栻．大陆法国家民法典研究［［2］M］．北京：北京大学出版社，2006．何勤华，魏琼．西方民法史［［3］．北京：商务印书李浩培，吴传颐，孙鸣岗译．拿破仑法典［M］

2006．馆，

2006．［4］M］．北京：群众出版社，陈苇．我国婚姻家庭法比较研究［

（上接第200页）

这时并不会释放嫌疑人，而是继续羁押补充证据。这种做法延长了嫌疑人的羁押时间，也容易导致错补现象的发生，对于案件的进行是极不利的。

五、结语近年来，我国羁押性强制措施的应用受到了理论界、业务界的广泛关注。羁押性强制措施既是合理的，同时也是存在弊端的。在实践运用中，只有在证据充分条件下羁押嫌疑人，严格按照司法程序，切实保障公民人身安全，才

可以真正有效保障人权，促进社会的和谐安定。

［注释］

J］．湖南警官学院学报，①韩宝庆．论非羁押性强制措施的扩大适用［

2015（1）．

M］．上海：上海译②迈克尔欧克肖特著，张汝伦译．政治屮的理性主义［

2003．72．文出版社，

［参考文献］

．北京：北京大学出版社、［1］高等教育出版陈光中．刑事诉讼法［M］

2012．社，［2］J］．法制博览，2015（7）．王晓楠．羁押必要性条件的犯罪学思考［

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