论司法审判中法律适用的个别化

发布时间：2016-10-14 13:00

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论司法审判中法律适用的个别化

胡玉鸿

　　【内容提要】法律适用的个别化......
　　【关键词】法律适用 个别化 法......
　　[Abstract]Th......
　　[Key words]ap......

　　时下，“能动司法”或“司法能动”已经成为当代中......

一、法律适用个别化......

　　美国学者庞德认为，在一个机械适用的规则体系和完全个......
　　从法律规定的刑罚到法官决定的具体......
　　第一，个别化是法官适用法律作出裁判的方......
　　第二，个别化是就特定的人、特......
　　第三，个别化是确保案件审理公......
　　综上所述，我们可以对司法过程中的法律适用个别......
　　还必须要提到的是，虽然“......
　　西方学者追溯法律适用个别化的思想渊......
　　然而对于法律适用的个别化而言，其可能招致的怀疑与......

二、法律适用个别化的正当性证成

　　（一）法律的抽象性、普遍......
　　任何一个稍具法律知识的人都知道，为了形成调整全......
　　抽象的主体与典型的事态，自然为......
　　但是，这种有意遗忘人的真实的立法，......
　　进入法律中的人需要个别化，同样，在......
　　总之，为了规范全体社会成员的行为，法律......
　　（二）个案正义相较于整......
　　就司法所要追求的正义的实现而言，不外乎......
　　那么，在法院进行案件审理的过程中，是应当选择个案正......
　　首先，从个案正义涉及的对象......
　　其次，从个案涉及的诉求来说，......
　　再者，疑难案件的多发，......
　　总之，司法是解决个案的活动，离开了个案的正义，......
　　（三）司法的职责及其个别化的......
　　司法中法律适用为什么要个......
　　具体说来，司法活动仅涉及个别人之间的权......
　　既然司法不是对社会普遍事务的调整，那么其工作重心就......
　　实际上，法律之下的人，尤其是执行和适用......

三、法律适用个别化的考量因素

　　从法律机制上，法官拥有法律解释权、独立审判......
　　（一）行为人的能力
　　“能力”是行为成立的前提和基础，是否具备一定的......
　　实践中常见的是关于认知能力的审察，而这就牵涉......
　　选择能力与判断能力的问题，则......
　　人们应当控制自己的情绪，不能因激情四溅而导致......
　　（二）行为人的个性
　　这里所言的个性，是从广义的角度上来说的，指涉......
　　一般而言，法律普遍性的要求，使得法律在建构相关规......
　　当然必须特别提及的是，在法律适用上，当事人的个......
　　（三）行为时的环境
　　行为总是在特定的环境中作出的，并且有时，行......
　　“环境胁迫”下行为人不承担法律责任，这也......
　　（四）行为人的动机
　　现代法律为了达致普遍化、平等性的要求，......
　　实际上，源于对“法律不问动机......
　　动机追问在法律中的具体实践，美国学者德雷勒......
　　（五）行为人之间的关系
　　法律上的行为，是指具有社......
　　夫妻纠纷作为常见的民事案例，更加需......
　　因婚恋纠纷而产生的刑事案件，也往往会......
　　（六）时空转换所导致的公平考量
　　法律生活是个流动的过程，这当然也就意味着，在......
　　综上所述，要保证实质正义、个案正......

四、法律适用个别化的限度

　　对于法律适用的个别化，理......
　　这就提出了法律适用个别化的限度问题。那么，什么......
　　（一）尊重法律：法律适用......
　　法律适用的个别化，并不意味着法院或者法官可以抛开制......
　　1．在立法已经作出了强制规......
　　2．在法律需要解释的场合，应当遵守法律解......
　　3．除非立法机关制定的法律明显不合理，否则，......
　　（二）前后一致：法律适用......
　　法律适用的个别化实际上也......
　　在将判例作为法律正式渊源的国度，通过遵循......
　　诸如中国并不采纳判例制度，，也未把判例作为正式的......
　　（三）合理裁量：法律适用......
　　法律适用的个别化又是一个赋予法官大量自由裁量......
　　裁量必须合理，这是法律......
　　裁量的合理也是和裁量的必要性结合在一起的。“......
　　在制度建构上，通过上诉和再审......
　　总之，法律的个别化以法官的自由裁量权为基础......
　　（四）社会评判：法律适用个别化的修正基础
　　如果说判决不可能有唯一正确的答案的话，那么，法院......
　　社会评判的根基是社会的公共价值和生活常识......
　　社会价值的公认性也是社会价值观念最能够形成......
　　当然，社会评判要能够对法律适用个别......
　　
　　【作者介绍】苏州大学王健法学院、苏......

注释与参考文献

　　⑴韦伯曾就中国的司法审判方式进行过研......
　　⑵例如美国学者伯恩斯等人就指出：......
　　⑶参见李响：《美国侵权法原理......
　　⑷奥地利行政法院198......
　　⑸2011年12月20日，最高人民法院审......
　　[1]马克思恩格斯全集：......
　　[2][美]罗斯科·庞德．法理学：第4卷[M......
　　[3][德]卡尔·拉伦茨．德国民法通论：上册[......
　　[4][美]弗里德曼．选择的共和国......
　　[5][德]迪特尔·施瓦布．民法导论[M]．......
　　[6][法]戴奥多雷·巴芭戴奥......
　　[7][美]汉斯·托奇．司法和犯罪心理......
　　[8][美]罗纳德·德沃金．认真对待权利[M]．......
　　[9][美]罗斯科·庞德．......
　　[10][古希腊]亚里士多德．尼......
　　[11][美）埃尔曼．比较法律文......
　　[12]蔡立东．公司人格......
　　[13][美]E·博登......
　　[14][意]皮罗·克拉玛德雷．程序与民主[......
　　[15]谢鸿飞．论法律行为概念的缘起与......
　　[16][德]罗尔夫·克尼佩尔，法律与......
　　[17]史尚宽．宪法......
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　　[19][古希腊）柏拉图．政治家[M]．黄克剑......
　　[20][澳]皮特·凯恩．法律......
　　[21][德]黑格尔．法哲学原理[M]......
　　[22][奥]凯尔森．法与国家的一般理论[M]．......
　　[23][英]蒂莫西·A‘O．......
　　[24][日]加藤一郎．民法的解释与利益衡量......
　　[25][美]约翰·麦·赞恩．法律的故事[M......
　　[26][荷]格劳修斯．战争与......
　　[27][意]杜里奥·帕多瓦尼．意大利刑法......
　　[28][美）沃伦·A·西维．过错：主......
　　[29][美]罗纳德·J．......
　　[30]刘士心．美国刑法......
　　[31）[英]维克托·塔德洛斯．刑事责任论[......
　　[32][德]哈贝马斯......
　　[33][法]埃米尔·涂尔干．社会......
　　[34][德]弗兰茨·......
　　[35][美]约书亚·德雷斯勒．美......
　　[36][德]迪特尔·梅迪库斯．德国......
　　[37][英]P．S．阿蒂......
　　[38]王泽鉴．法律思维与民法实例一一请......
　　[39][美]詹姆斯·安修．美......
　　[40][英]威廉·韦德．行政法[M]．徐炳......
　　[41）[美]肯尼思·F·沃伦．......
　　[42][美]本杰明·卡多佐．司法过......

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