论德国法上情势变更制度以及对中国的借鉴意义

发布时间：2016-12-31 21:29

  本文关键词：论民法原则的规则化——以诚信原则与情势变更原则为例，由笔耕文化传播整理发布。

《中国政法大学》 2010年

论德国法上情势变更制度以及对中国的借鉴意义

张文婷  

【摘要】： 公平与正义一直的民法的最高追求,也是情势变更原则的功能与价值。自12、13世纪“情势不变条款”出现以来,情势变更原则在历史几百年的长河中不断发展,形成了一套完整的制度,并最终为世界各国立法所接受,成为民法中一个重要的制度。 其中,情势变更原则发展最为成熟,对它的研究最为透彻的是德国。我国民法受德国民法影响极深,在理论上也普遍接受了情势变更原则并有了一定成果的相关研究,但是在立法上却一直争议不断,这一点从《合同法》草案中情势变更条款的一再修改可见一斑。但是社会经济的发展、国际化的大趋势以及审判实践的需要都决定了在我国法上确定情势变更原则的必要性。在比较法的视野下观察德国先进的情势变更制度,并在结合我国现实情况的基础上借鉴他国的理论和立法经验,完善我国社会主义法制建设正是本文的目的所在。 总的来说,本文分为两大块:德国法上的情势变更制度以及情势变更在中国。在第一部分,作者首先系统介绍了德国情势变更原则的历史发展、理论基础、和相关法院判决;然后从构成要件和法律后果两方面详细的分析了2002年债法改革后《德国民法典》对情势变更原则的相关法律规定;最后介绍了德国法上解决情势变更较为先进的再交涉义务理论,使读者对德国成熟的情势变更制度有全面的了解。第二部分作者首先以我国审判实践的现状以及《合同法》情势变更相关条款曲折的立法过程为基础,分析了情势变更在中国理论、立法、司法上的现状,以此明确了我国在法律上确立情势变更原则的必要性和可行性,最后在结合我国《合同法》草案中的相关条款的基础上,参考借鉴德国法情势变更理论,对中国情势变更制度建设提出了自己的建议。

【关键词】：
【学位授予单位】：中国政法大学
【学位级别】：硕士
【学位授予年份】：2010
【分类号】：D951.6;DD913;D923
【目录】：

摘要4-7

引言7-9

第一章 德国情势变更的理论发展以及在法院判例中的确立9-14

一、德国情势变更原则的理论发展9-11

（一） 情势不变条款说9

（二） 前提论9-10

（三） 交易基础丧失理论10

（四） 修正交易基础丧失理论10-11

二、德国民法上情势变更的类型11-12

（一） 大的交易基础和小的交易基础11

（二） 主观的交易基础和客观的交易基础11-12

（三） 交易基础的丧失和交易基础的缺失12

三、情势变更原则在德国法院判例中的确立12-14

第二章 德国民法关于情势变更的相关规定14-22

一、德国民法中情势变更制度的构成要件14-18

（一） 交易基础发生了重大变化14-15

（二） 交易基础障碍产生的两个关键时间点15-16

（三） 原合同的维持对债务人而言是不能合理期待的16

（四） 关于风险承担的考察16-18

二、德国法情势变更的法律后果18-22

（一） 再交涉义务理论18-21

（二） 合同的改订21

（三） 合同的解除或终止21-22

第三章 情势变更在我国的现状22-29

一、我国对情势变更的学术研究22-23

二、情势变更原则在我国的立法进程23-26

（一） 制定统一合同法之前的状况23

（二） 《合同法》草案中的相关规定23-24

（三） 合同法的最终规定24-26

三、情势变更原则在我国审判实践中的运用26-29

第四章 我国立法确立情势变更原则的必要性和可行性29-33

一、我国立法确立情势变更原则的必要性29-31

（一） 社会及经济发展的要求29

（二） 审判实践的需要29-30

（三） 国际立法的趋势30-31

二、确立情势变更原则的可行性31-33

（一） 我国在情势变更问题的立法和司法上已有相当的经验31

（二） 情势变更和正常商业风险可以区分31-33

第五章 情势变更制度的立法建议33-36

一、情势变更原则的立法模式33-34

（一） 以特别法的形式确定情势变更33

（二） 通过民事基本立法确定情势变更33

（三） 以判例法的形式确定情势变更33-34

二、具体条文设计34-36

（一） 构成要件34-35

（二） 法律后果35-36

结论36-37

参考文献37-40

缩略语表40

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【引证文献】

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1 卢文杰;;德国法上情势变更原则的比较研究[J];法制与社会;2013年08期

中国硕士学位论文全文数据库 前3条

1 许元果;情事变更下的再交涉义务研究[D];中国政法大学;2011年

2 卜范杰;论情事变更原则[D];内蒙古大学;2011年

3 董寿艳;情势变更原则在买卖合同中的适用[D];烟台大学;2011年

【参考文献】

中国期刊全文数据库 前9条

1 杨明;;论民法原则的规则化——以诚信原则与情势变更原则为例[J];法商研究;2008年05期

2 邓自力;情事变更原则在预售商品房纠纷中的适用[J];法学;1996年11期

3 张淳;论情势变更情形下一方当事人对合同的变更权[J];中央政法管理干部学院学报;1999年01期

4 李晓艳;;论合同法确立情事变更制度的必要性和可行性[J];青海师范大学学报(哲学社会科学版);2009年02期

5 黄小民;论情事变更原则在审判工作中的适用[J];人民司法;1994年03期

6 朱辛华;正确认识自觉利用商业风险[J];商业经济文荟;1994年03期

7 梁慧星;合同法的成功与不足(上)[J];中外法学;1999年06期

8 杨振山;;试论我国民法确立“情势变更原则”的必要性[J];中国法学;1990年05期

9 梁鹏,温慧卿;在开放的体系中设立情势变更条款——兼评我国合同法第94条与第117条[J];中国青年政治学院学报;2005年01期

【共引文献】

中国期刊全文数据库 前10条

1 王亚明;;房产新政案件裁判新探[J];阿坝师范高等专科学校学报;2011年04期

2 余延满;冉克平;郭鸣;;企业法人目的范围外行为新探——兼评《合同法》第50条之规定[J];安徽大学法律评论;2004年01期

3 王晓林;;海上保险代位求偿权范围的比较研究[J];安徽大学法律评论;2004年01期

4 韩秀桃;;略论民国时期法律家群体的法律思想[J];安徽大学法律评论;2004年01期

5 叶明;吴太轩;;医疗损害之惩罚性赔偿研究[J];安徽大学法律评论;2005年02期

6 颜良伟;陈慰星;;侵权责任成立要件新论[J];安徽大学法律评论;2006年02期

7 尤佳;;论精神损害赔偿的适用范围[J];安徽大学法律评论;2007年01期

8 陈煜;;生命损害赔偿请求权基础的再探究[J];安徽大学法律评论;2007年01期

9 范婷婷;;略论代位权行使的效力[J];安徽大学法律评论;2010年01期

10 邢昊然;;利他合同基础理论研究——以第三人为视角[J];安徽大学法律评论;2011年02期

中国重要会议论文全文数据库 前10条

1 姚辉;;侵权法的中国化理论与实践——以侵权责任法的一般条款为视角[A];中国道路：理论与实践——第三届北京中青年社科理论人才“百人工程”学者论坛（2009）论文集[C];2009年

2 焦晓菲;;论经营服务者的安全保障义务[A];第一届全国安全科学理论研讨会论文集[C];2007年

3 杨延昭;邵兴全;;从“入库规则”到优先权规则的转化:一个公共选择的视角[A];2005中国制度经济学年会精选论文（第二部分）[C];2005年

4 林国荣;;侵犯著作权的构成要件——侵犯著作权的法律问题研究之一[A];福建师大福清分校2003年会议论文汇编[C];2003年

5 曾文革;王热;;WTO农产品特殊保障机制(SSM)的正当性分析——基于情势变更法理的解释[A];WTO法与中国论丛（2011年卷）[C];2010年

6 刘长兴;;环境损害的概念[A];生态文明与环境资源法--2009年全国环境资源法学研讨会（年会）论文集[C];2009年

7 刘振江;;论林纸一体化进程中的生态风险及对策[A];生态文明与林业法治--2010全国环境资源法学研讨会（年会）论文集（上册）[C];2010年

8 吴一博;;论我国野生动物资源的物权法保护[A];生态文明与林业法治--2010全国环境资源法学研讨会（年会）论文集（上册）[C];2010年

9 王海银;;情势变更与不可抗力在合同法领域之比较[A];当代法学论坛（二○○九年第2辑）[C];2009年

10 蒋浩;;情势变更原则及其法律适用——以国际金融危机为背景[A];当代法学论坛（二○一○年第2辑）[C];2010年

中国硕士学位论文全文数据库 前10条

1 王若蓓;论道路交通事故归责原则[D];河北大学;2009年

2 杨臻;物之瑕疵担保责任独立性研究[D];华东政法大学;2010年

3 张原;解雇事由比较研究[D];华东政法大学;2010年

4 王庆;预约法律制度演化探究及现有理论之构建[D];华东政法大学;2010年

5 张源;专利间接侵权理论在我国适用空间的探讨[D];华东政法大学;2010年

6 丁涛;航空器跨国担保交易中的法律问题研究[D];华东政法大学;2010年

7 韩鑫;税收民事责任问题研究[D];华东政法大学;2010年

8 曹雅晶;带有施惠意图的买卖与承租人的优先购买权[D];华东政法大学;2010年

9 王智敏;论我国现行立法下动产附合制度的构建[D];华东政法大学;2010年

10 蒋文瑾;合同解除法律效果的若干问题探究[D];华东政法大学;2010年

【同被引文献】

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1 侯国跃;邓平萍;;情事变更原则的司法适用——以《合同法司法解释(二)》第26条为中心[J];重庆行政(公共论坛);2010年03期

2 包大明;论英美法的合同落空原则[J];辽东学院学报;2005年04期

3 关涛;情势变更原则辨[J];法律科学.西北政法学院学报;2000年04期

4 蒋浩;;情势变更原则及其法律适用 以国际金融危机为背景[J];法律适用;2009年11期

5 王德山;;论情势变更制度的适用要件[J];法学杂志;2008年01期

6 孙美兰;英美法契约受挫制度的历史演进[J];法学;2003年01期

7 梁慧星;关于中国统一合同法草案第三稿[J];法学;1997年02期

8 罗京;;论情势变更原则[J];法制与社会;2009年02期

9 刘瑛;;论情势变更原则在合同法中的必要性[J];法制与社会;2009年21期

10 张毅;;为合同法上情事变更正名[J];法制与社会;2010年29期

中国硕士学位论文全文数据库 前8条

1 方建新;论情势变更原则[D];华东政法大学;2010年

2 张岚岚;对情事变更原则的比较考察及借鉴[D];对外经济贸易大学;2003年

3 叶昌明;情势变更原则研究及在我国的适用[D];对外经济贸易大学;2005年

4 潘峻青;论情事变更原则[D];华东政法学院;2004年

5 涂宇;情势变更制度研究[D];南昌大学;2005年

6 蒋云立;论英美法中的合同受挫制度[D];湖南师范大学;2006年

7 陈映红;论在我国设立情势变更原则的必要性与可行性[D];四川大学;2006年

8 张昕;比较法视野下的情事变更原则考察[D];中国政法大学;2009年

【二级参考文献】

中国期刊全文数据库 前3条

1 张庆东;情事变更与商业风险的法律界定[J];法学;1994年08期

2 ;欧洲合同法原则(续)[J];外国法译评;1999年02期

3 徐国栋;客观诚信与主观诚信的对立统一问题——以罗马法为中心[J];中国社会科学;2001年06期

【相似文献】

中国期刊全文数据库 前10条

1 高洪宾;SARS并非不可抗力——兼论情势变更原则[J];法律适用;2003年07期

2 张建军;情势变更与商业风险的比较探讨[J];检察实践;2003年06期

3 黄东耿;论情势变更原则[J];中共南宁市委党校学报;2001年04期

4 周国;情势变更原则在工程承包合同索赔中的应用[J];化工建设工程;2004年06期

5 张金樱;经济合同中情势变更有关问题的探讨[J];中国律师;1995年10期

6 倪文渊;运用“情势变更”原则挽回二百二十万元[J];中国律师;1994年05期

7 罗洪洋;浅论不可抗力与情势变更[J];贵州民族学院学报(哲学社会科学版);1998年02期

8 胡启忠;情势变更案件处理的路径与策略[J];现代法学;2003年05期

9 杞梅;试论不可抗力与情势变更[J];云南大学学报(法学版);1998年03期

10 张淳;论情势变更情形下一方当事人对合同的变更权[J];中央政法管理干部学院学报;1999年01期

中国重要会议论文全文数据库 前10条

1 王海银;;情势变更与不可抗力在合同法领域之比较[A];当代法学论坛（二○○九年第2辑）[C];2009年

2 曾文革;王热;;WTO农产品特殊保障机制(SSM)的正当性分析——基于情势变更法理的解释[A];WTO法与中国论丛（2011年卷）[C];2010年

3 凌敏;陆毅;;面对建材价格大幅度上涨,施工企业所能采取的法律对策[A];切实解决建设领域拖欠工程款问题专题研讨会论文集[C];2004年

4 雷士国;孟山;;工程价款认定及建材大幅涨价对策刍议[A];中国民商法实务论坛论文集[C];2004年

5 易民胜;林森才;;合同解除权的若干疑难问题研究[A];第三届中国律师论坛论文集（实务卷）[C];2003年

6 张照东;郭小东;;错位的“合同目的落空”——《合同法》第94条第1项评析[A];中国律师2000年大会论文精选（上卷）[C];2000年

7 黄学贤;廖振权;;行政协议法治化若干问题探讨[A];中国法学会行政法学研究会2008年年会论文集（下册）[C];2008年

8 张胜坤;;《合同法》实践教学模式探讨与革新[A];云南省高职高专教育分会第七次全体理事会暨2011年学术年会论文集[C];2011年

9 杨培国;;浅谈《合同法》中诚实信用原则的适用前提以及有关条款的修改建议[A];中国合同法论坛论文汇编[C];2010年

10 张照东;郭小东;;我国民法典情事变更立法选择分析[A];中国律师2000年大会论文精选（上卷）[C];2000年

中国重要报纸全文数据库 前10条

1 本报记者 吴飞;[N];21世纪经济报道;2009年

2 本报记者 孙贤程;[N];建筑时报;2009年

3 付强　本报记者 朱海;[N];中国消费者报;2011年

4 郑丽艳　万扬飞;[N];江苏法制报;2011年

5 欧 歆;[N];广西政法报;2003年

6 胡经华;[N];人民法院报;2009年

7 王玥;[N];江苏经济报;2010年

8 沙丽;[N];江苏法制报;2011年

9 吴磊;[N];江苏经济报;2009年

10 王健;[N];江苏经济报;2010年

中国博士学位论文全文数据库 前10条

1 陈坚;合同司法解除研究[D];湖南大学;2012年

2 张鸿;国际贸易、契约安排与交易博弈[D];西南财经大学;2006年

3 董灵;论合同法上的诚信机制[D];对外经济贸易大学;2004年

4 朱体正;冠名权：界说与运作[D];上海交通大学;2009年

5 许俊强;目的港受领迟延法律问题研究[D];大连海事大学;2011年

6 宋云博;国际货物销售合同违约责任研究[D];湖南师范大学;2011年

7 于海防;数据电文民事法律制度基本问题研究[D];山东大学;2011年

8 李祖坤;合同无效的司法处理[D];吉林大学;2011年

9 张红;继续性合同终止制度研究[D];湖南大学;2011年

10 李伟;我国光船租赁法律制度研究[D];大连海事大学;2012年

中国硕士学位论文全文数据库 前10条

1 张文婷;论德国法上情势变更制度以及对中国的借鉴意义[D];中国政法大学;2010年

2 朱婧;浅析情势变更原则及其在我国的适用[D];复旦大学;2010年

3 尹勤思;合同履行情势变更制度比较研究[D];复旦大学;2010年

4 吴林涛;论情势变更制度在建筑施工合同中的应用[D];重庆大学;2011年

5 聂迎;合同履行中的情势变更制度研究[D];武汉科技大学;2012年

6 王宁;论情势变更的界定和效果[D];华东政法大学;2010年

7 何琪莎;情势变更制度适用的实践考察及理论分析[D];南开大学;2011年

8 陈莹;情势变更制度比较法研究[D];西南政法大学;2011年

9 张弛;情势变更制度在房产新政下的适用及在我国民法体系建设中的展望[D];重庆大学;2012年

10 吴珊珊;情势变更制度在建筑施工合同中的适用[D];大连海事大学;2011年

  本文关键词：论民法原则的规则化——以诚信原则与情势变更原则为例，由笔耕文化传播整理发布。

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